編者按：清廉民企建設是清廉嘉興建設的重要單元，是工商聯(lián)服務“兩個健康”的重要內容。為縱深推進我市清廉民企建設，嘉興市工商聯(lián)與律師事務所等合作，推出“清廉合規(guī)微課堂”，挖掘企業(yè)清廉建設的生動案例，提醒企業(yè)清廉建設的關注要點，將清廉理念傳遞給企業(yè)，營造全市民營企業(yè)“清立企•廉興業(yè)”的良好氛圍。
作者：浙江國傲律師事務所 廖玲燕律師
公司實務中，多有基于不同原因的股權代持現象，即出資人不以股東名義參與公司經營，而利用其他主體身份代持股權，從而獲得公司收益的行為。股權代持的好處在于，出資人隱名幕后，不必直接承擔股東責任，但可獲得相應的股權分紅等公司收益。在有限責任公司中，多見股權代持現象，是一種較常見的股權處置形式。根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定(三)》第二十四條規(guī)定，原則上確認了股權代持協(xié)議的合法性，但由于股權代持與公司法基于股東權利義務設計的不一致，在實際操作中還是存在諸多風險，具體分析如下：
股權代持基礎概念之隱名股東與顯名股東
隱名股東，即實際出資人，委托他人代其持有股權的投資人。顯名股東是指記載于公司章程、股東名冊和工商登記但沒有實際出資，根據實際出資人的委托行使股東權利的自然人或法人。
隱名股東與顯名股東之間為委托關系，但未記載于章程、股東名冊、出資證明書、工商登記中，通過委托協(xié)議規(guī)定雙方權利與義務。
股權代持基礎概念之隱名股東與顯名股東股權代持是否有效？
股權代持行為是否有效基于以下幾個因素：1.股權代持是否是基于規(guī)避法律的禁止性規(guī)定，如：《公務員法》第五十九條規(guī)定公務員應當遵紀守法，不得有違反有關規(guī)定從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務的行為，因此，公務員委托他人代持股權的行為就極有可能因違反法律規(guī)定而被認定為無效；2.股權代持是否具有書面協(xié)議，股權代持因顯名股東行為與結果的不相稱性，要求股權代持必須有書面約定，僅有口頭約定在爭議發(fā)生時很難證明雙方的委托代持關系；3.出資款是否來源于隱名股東，股權代持糾紛中認定股權代持一個關鍵要點在于出資款的來源問題，如果出資款不能認定為隱名股東委托顯名股東出資的專款且由隱名股東提供，則難以認定股權代持行為有效。
收隱名股東顯名化是否能得到法院支持？
即使股權代持行為有效，隱名股東也因為不具有股東身份而具備完整的股東權利。在某些情況下，隱名股東想獲得股東身份，此時應該如何操作，如果引起糾紛訴至法院，能否獲得法院支持？
如上所述，隱名股東顯名化的基礎在于能夠認定股權代持行為有效，在此情形下，隱名股東擬通過訴訟解決糾紛，通常需提交雙方股權代持協(xié)議、隱名股東提供出資的銀行流水等證據。同時，請求法院支持公司變更股東工商登記的訴訟請求，還應獲得公司其他股東過半數同意的內部決議。
當然，如果通過內部協(xié)商解決則更為高效、便利，但需要公司其他股東放棄優(yōu)先購買權，通過股權轉讓協(xié)議等方式實現股東變更，并最終實現隱名股東顯名的目的。
顯名股東處分代持股份，隱名股東能否請求法院認定處分行為無效？
股權代持期間，顯名股東將登記于其名下的股權進行轉讓或其他方式處分的，隱名股東以其享有該股權實際權利而主張股權處分行為無效的，適用善意取得規(guī)定處理。符合以下條件的，隱名股東請求難以獲得支持，處分行為有效：1.受讓人受讓該股權時是善意的；2.以合理的價格轉讓該股權；3.轉讓的股權依照法律規(guī)定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。此情形下，隱名股東僅可依據代持協(xié)議約定內容向顯名股東請求承擔賠償責任。
律師建議
對于隱名股東（實際出資人）來說，顯名股東因經工商登記具有公示效力的股東身份的外觀，容易出現公司收益處分不當或顯名股東私自處分股權的風險，因此一般情況下應避免股權代持；確有必要股權代持的，應由專業(yè)律師起草股權代持協(xié)議，明確雙方權利義務及違約責任，特別是對顯名股東處分股權進行限制性約定，如在代持協(xié)議中增加持有人無權處分時的責任承擔，防止其股權被無權處分，并由第三人善意取得。除此之外，應規(guī)范代持資金的走賬流程，確保隱名股東出資資金流向清晰留痕。在條件允許的情況下，還可由目標公司及公司其他股東簽字認可代持行為、提前對代持股權顯名進行約定等，最大限度保障隱名股東權益。
以上是律師根據專業(yè)知識及承辦案件做出的通常性法律分析和經驗總結，由于每個案件均有其特殊性，如有類似爭議或糾紛應根據具體情況另行制定具體的應對方案，以上意見僅供參考。
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